Между возникновением и прекращением права лежит обширная область его действия. Это действие определяется следующим общим правилом: раз возникшее право действует до тех пор, пока не наступают факты, прекращающие его существование, и так как наступление ни одного юридического факта не принимается само собой, а должно быть доказано, то возникшее право продолжает существовать, пока не доказано его прекращение.
Но это существование права возможно или в том виде, как оно возникло, или в измененных последующими фактами формах, которые допускают, в свою очередь, также двоякое представление.
Изменения в праве можно мыслить или так, как бы они заключали в себе прекращение прежнего права в связи с возникновением нового и однородного с первым права, или так, как бы ими вовсе не затрагивалось существо и тождество старого права с новым.
Первое из этих представлений характеризует, как мы на это уже указывали[1], древнеримское право и удерживается даже в Юстиниановом законодательстве, которое отрицает, напр., сингулярное преемство в обязательствах, но достигает его практически необходимой цели сложной юридической конструкцией, уничтожающей существующее обязательственное отношение и ставящей на его место новое.
Современные законодательства держатся, напротив, второго из указанных представлений и признают в гораздо большем объеме, чем это делало римское право, наряду с прекращением одного и возникновением другого права, и такие изменения в составе права, при которых оно, изменяясь лишь в своих второстепенных последствиях, сохраняет во всем существенном свое тождество.
Во многих случаях практическое различие между тем и другим видом изменения права будет ничтожно, так как должник останется одинаково обязанным к платежу, все равно, установит ли его кредитор новое обязательство в форме новации или делегации, или передаст другому лицу то же обязательство в форме цессии.
Но нередки и такие случаи, когда это различие получает большую важность для прав и обязанностей, связанных с тем юридическим отношением, которое претерпевает то или другое изменение, напр., для тяготеющих на собственности сервитутов или соединенных с данным обязательством залога, поручительства и т. д.
При изменениях, не затрагивающих тождества права, все добавочные к нему права и обязанности, равно как и все усиливающие или ослабляющие его качества, продолжают существовать, а при изменениях, уничтожающих прежнее и устанавливающих новое право, эти же права и обязанности перестают существовать.
Но какие именно изменения в праве должны быть отнесены в ту или другую категорию изменяющих его юридических фактов, этот вопрос не допускает общего решения и должен рассматриваться в связи с отдельными юридическими отношениями[2].
Изменения в праве касаются, в общем, или субъекта, или содержания права. Изменения в субъекте права составляют преемство, о котором мы уже вели речь, а изменения в содержании права могут быть или количественного, или качественного характера.
В количественном отношении измененное право может оказаться или больше, или меньше того права, которое подверглось изменению: напр., предмет собственности делается больше от присоединяющихся к нему намывов и других приращений (accessio), предмет обязательства становится меньше после частичного удовлетворения кредитора и т. д.
В качественном отношении на место одного предмета права и одного иска может вступить другой предмет права и другой иск: напр., неисполнение обязательства или нарушение собственности, не оставляющее возможности ее восстановления, ставят в первом случае на место условленного действия вознаграждение за убытки, а во втором – на место вещного иска собственника обязательственный иск о тех же убытках.
Наконец, изменение прав и обязанностей может состоять как в их усилении или расширении, так и в их ослаблении или ограничении. Усиление прав мы имеем в случаях присоединения к данному обязательству поручительства, залога, неустойки и других форм укрепления и обеспечения обязательств; усиление обязанностей – при просрочке должника (mora debitoris), совершении им деликта и т. д.
Примеры ослабления прав дают нам погашающая давность, зачет в одно обязательство другого (compensatio), право задержания вещей должника (jus retentiois), отсрочка в исполнении обязательства, принятие наследства (cum beneficio inventarii), т. е. с оговоркой о платеже наследственных долгов только в размере актива наследственного имущества; ослабление обязанностей мы видим, напр., при просрочке кредитора (mora accipiendi).
Сюда же принадлежат и “натуральные обязательства” (naturalis obligatio), лишенные иска, но осуществляемые путем возражения и некоторых других способов юридической защиты (напр., обязательства, возникающие из игры), и случаи так наз. “спящего”, или бездеятельного, состояния права (Ruhen des Rechts), напр., собственность на вещь, состоящую частью другой вещи, бумаги на предъявителя или векселя в руках выдавшего их должника, предиальные сервитуты, совпадающие с собственностью на служащий участок, и т. д.[3]
Все эти случаи ослабления прав и обязанностей, совпадающие отчасти с их “пассивным действием”[4], надо отличать от прекращения прав. Здесь – право теряет всякую силу, и соответствующее ему фактическое состояние не может быть восстановлено иначе, как созданием нового права.
Там – право не теряет всей своей силы и попадает только временно в такое положение, в котором оно или вовсе не может или может лишь отчасти проявить свое действие. Но если обстоятельства изменяются, и факты, препятствующие действию права, устраняются, оно вступает в полную силу и не имеет надобности в новом создании[5].
[1] Анненков. I. С. 383-4.
[2] Regelsberger. С. 445; Biermann. С. 126.
[3] Windscheid-Kipp. С. 302-3.
[4] См. выше. С. 384-8.
[5] Windscheid-Kipp. Там же; Regelsberger. С. 496.
