В момент смерти наследодателя наследование только открывается для наследников, только предлагается им – defertur, вследствие чего этот момент представляет лишь первую стадию в процессе наследственного перехода и носит название delatio hereditatis.
Но далеко не всегда с этим моментом связан уже и действительной переход наследства к наследникам: наследство должно еще быть приобретено наследником, вследствие чего приобретение наследства – acquisitio hereditatis – составляет вторую стадию наследственного перехода, всегда логически, а очень часто и практически отличную от первой – delatio hereditatis.
В этом отношении римское право от самого начала различало два вида наследников.
а) Первую категорию составляли domestici heredes[1], то есть те, которые входили в состав familia покойного, его дома. Сюда относятся прежде всего sui heredes, то есть дети, состоявшие под властью paterfamilias и с его смертью делающиеся persone sui juris.
Они приобретают наследство ipso jure – тотчас же в момент delatio, без всякого акта с их стороны; наследство само переходит к ним, даже без их ведома: сын покойного, находящийся где-нибудь во время путешествия вдали от дома, в самый момент смерти своего paterfamilias, еще ничего не зная о ней, делается ipso jure наследником.
В этом сказывается снова отмеченное выше представление о sui heredes как о лицах, бывших еще при жизни paterfamilias собственниками семейного имущества.
Но более того, sui heredes делаются наследниками даже против своей воли: отказаться от наследства по цивильному праву они не могут, как не могут перестать быть детьми покойного, членами его семьи, участниками семейного сакрального союза. Вследствие этого они не только sui, но sui et necessarii heredes[2].
Кроме sui, в таком же положении находится и раб завещателя, который в завещании отпускается на волю и назначается наследником: он также есть heres domesticus, ибо принадлежал к дому покойного; он также есть heres necessarius, так как делается наследником ipso jure без возможности отказа от наследства: такой отказ обозначал бы и отказ от свободы, что недопустимо.
Domestici heredes делаются, таким образом, наследниками помимо своей воли. Но с наследством связана и ответственность по долгам, причем эта ответственность может быть иногда чрезвычайно невыгодной, если долги превышают имущество, если наследство есть hereditas damnosa[3].
По старому цивильному праву никакого средства для того, чтобы избавиться от такого наследства, не существовало, но претор ввел здесь следующие льготы. Для лиц, которые относились к категории sui et necessarii heredes, он дал так называемое beneficium abstinendi – то есть право воздрежаться от наследства посредством невмешательства в его дела (non immiscere).
Jure civili они продолжали считаться за heredes (ибо претор jus tollere non potest[4]), но претор отказывал в исках против них и предлагал bonorum possessio[5] следующим за ними лицам, а если никто не желал получать эту bonorum possessio, то открывал конкурс в пользу кредиторов.
Для раба, назначенного cum libertate[6], beneficium abstinendi не существовало, но взамен претор давал ему beneficium separandi, то есть право отделить собственное имущество от наследства, предоставив последнее кредиторам.
b) Все остальные наследники, не принадлежащие familia умершего, были extranei heredes. Для приобретения наследства ими необходим акт их воли, необходимо принятие наследства – aditio hereditatis, вследствие чего они суть heredes voluntarii[7].
В древнейшее время такое вступление в наследство должно было совершаться в форме особого торжественного акта, называемого cretio. Наследник в присутствии свидетелей и, вероятно, в самом доме наследодателя заявлял о принятии наследства известными торжественными словами, например: “quod me Maevius heredem instituit, eam hereditatem adeo cernoque”[8] (Ulp. reg. 22. 28).
Впоследствии cretio осталась необходимостью только в том случае, если завещатель прямо предписал ее в своем завещании (institutio cum cretione), что обыкновенно бывает связано с субституцией (например: “Titius heres esto cernitoque in diebus proximis centum, quibus scies poterisque. Quodni ita creveris, exheres esto. Tunc Maevius heres esto”[9]. – Ulp. reg. 22. 32).
Во всех же остальных случаях достаточно простого фактического вступления в дела наследства – pro herede gestio, или же бесформального волеизъявления о принятии. Срока для принятия наследства по jus civile не существовало. Сколько бы наследник ни молчал, наследство не переходило далее, а оставалось в неопределенном положении.
Только завещатель при назначении наследника cum cretione мог предписать совершить эту cretio в известный срок (обыкновенно 100 дней), по истечении которого наследником делался heres substitutus[10].
Но неопределенность положения могла быть вредна для наследственных кредиторов. В таком случае они могли посредством interrogatio in jure[11] потребовать от наследника ответа “an heres sit”, то есть принимает ли он наследство или нет.
Если наследник еще колеблется, он может испросить себе время на размышление, spatium deliberandi, по истечении которого он должен или adire hereditatem, или repudiare[12]. Если он не даст ни того, ни другого ответа, то первоначально его молчание считалось за отказ от наследства, а в праве Юстиниана за принятие.
Во всяком случае aditio hereditatis есть акт воли, связанный при том с ответственностью за долги; вследствие этого для принятия наследства подвластным необходим jussus patris, а для принятия наследства несовершеннолетним необходима auctoritas tutoris[13]. Как мы уже упоминали, lex Julia et Papia Poppaea объявил некоторых лиц (coelibes и orbi) неспособными принимать наследство – incapaces.
Эту incapacitas, однако, надо отличать от отсутствия testa-mentifactio passiva: назначение наследником лица, не имеющего teata-mentifactio passiva, делает все завещание ничтожным; напротив, incapax может быть назначен в завещании, но не может приобрести на основании этого завещания: часть, назначенная ему, делается caducum[14] и переходит к другим лицам.
Положения об incapacitas были отменены, впрочем, впоследствии и в праве Юстиниана не существуют.
Приобретение bonorum possessio обставлено совершенно иначе. Ipso jure оно не наступает никогда; для bonorum possessio нет различия между domestici и extranei heredes: всякий преторский наследник должен испросить себе bonorum possessio у претора – agnatio bonorum possessionis; следовательно, необходим со стороны наследника акт его воли, а потому в соответствующих случаях jussus patris и auctpritas tutoris.
Испрошение bonorum possessio, далее, связано всегда с известными сроками: для десцендентов и асцендентов[15] наследователя – один год (annus utilis), а для прочих наследников – 100 дней. Если наследник пропустит этот срок, не испросив bonorum possessio, она переходит к следующему в порядке successio graduum et ordinum.
Из сказанного о приобретении наследства ясно, что сплошь и рядом между моментом смерти наследодателя (delatio hereditatis) и приобретением наследства наследником (acquisitio hereditatis) может пройти некоторое, быть может, даже довольно значительное время. Наследство в это промежуточное время “лежит” – hereditas jacens.
С точки зрения древнего правосознания, оно не имеет хозяина, и потому, как мы уже говорили, завладение наследственными вещами не есть furtum. Всякий может овладеть наследством и по истечении года приобретет его в собственность – usucapio pro herede.
С этой usucapio в старом праве связывалось даже приобретение самого качества наследника, то есть на него же возлагалась обязанность выполнения семейных sacra и уплата наследственных долгов.
Позже, однако, характер usucapio pro herede существенно изменился: объектом ее стали считать не всю hereditas как совокупность, а только отдельные наследственные вещи; лицо, завладевшее ими, не делалось теперь наследником, а только приобретало их в отдельности в собственность, хотя по-прежнему было для этого достаточно всегда одного года (хотя бы вещь была недвижимой) без bona fides и justus titulus.
Такие облегченные условия для древнего времени оправдывались, быть может, тем, что возможность usucapio pro herede служила побудительным средством для наследника скорее принять наследство; но со введением bonorum possessio и этот смысл для usucapio отпал.
Она кажется уже improba et lucrativa[16], и одно сенатское постановление времени Адриана уничтожило ее силу: по требованию наследника вещи должны быть возвращены (Gai. II. 52-58).
Сверх того, Марк Аврелий признал всякое расхищение наследства особым преступлением – crimen expilatae hereditatis, вследствие чего последние остатки прежней бесхозяйности hereditas jacens исчезли.
Тем не менее положение наследства в это промежуточное время страдает юридическою неопределенностью. Оно сохраняет свое единство; может не только уменьшаться, но даже и увеличиваться, например, благодаря сделкам рабов. Вследствие этого перед классическими юристами возникал вопрос о юридической конструкции этого явления: но он вызывал между ними только разногласия.
В то время как одни из них усматривали в hereditas jacens как бы некоторое предварение личности будущего наследника (Помпоний в fr. 24. D. 46. 2: “transit ad heredem, cuius personam interim hereditas sustinet”[17]), другие видели в ней продолжение личности прежнего хозяина (Ульпиан в fr. 34. D. 41. 1: “hereditas enim non heredis personam sed defuncti sustinet”[18]); третьи даже приравнивали hereditas jacens к municipia – то есть к юридическим лицам (Флорентин в fr. 22. D. 46. 1: “quia hereditas personae vice fungitur, sicut municipium et decuria et societas”[19]).
Нужно сказать, впрочем, что разногласие это тянется и до настоящего времени. Во всяком случае, после принятия наследства наследником наступает retrotractio: все рассматривается так, как если бы он вступил в наследство в сам момент смерти наследодателя (тот же Флорентин в fr. 54. D. 29. 2: “heres quandoque adeundo hereditatem jam tunc a morte successisse defuncto intelligitur”[20]).
За исключением случаев наследования domestici heredes, когда приобретение наследства совпадает с его открытием, во всех остальных случаях delatio hereditatis дает призываемому наследнику только одно право – принять наследство или отказаться от него. Это право в принципе есть право строго личное.
Если лицо, призываемое к наследованию, умрет до принятия наследства, то право на принятие не переходит к его наследникам; наследство предлагается теперь дальнейшим наследникам первого наследодателя. Если, например, наследник, назначенный в завещании, умер, не приняв наследства, наследство пойдет не к его наследникам, а к законным наследникам завещателя.
Из этого правила существуют, однако, некоторые исключения. Прежде всего, по цивильному праву наследник ab intestato еще до принятия наследства мог уступить свое право на открывшееся наследство посредством in jure cessio hereditatis – то есть в мнимом споре о hereditas.
В таком случае тот, кому он уступил свое право, делался наследником вместо него. От этого случая надо отличать уступку или продажу (тоже посредством in jure cessio) наследства уже принятого.
Такую cessio hereditatis может совершить всякий наследник, как ab intestato, так и testamentarius[21]; но он все-таки остается heres и отвечает по наследственным долгам, если приобретший наследство не взял их на себя специальными актами. С исчезновением in jure cessio вообще исчезла и in jure cessio hereditatis в обоих видах.
Правда, еще в праве Юстиниана возможна продажа всего наследства, но эта продажа нуждается для своего осуществления в отдельных актах относительно каждого наследственного объекта: каждая отдельная вещь должна быть передана, каждое требование цедировано, каждый долг взят на себя приобретателем.
Для обеспечения взаимных притязаний стороны имели обыкновение в таких случаях заключать особые stipulationes emptae et venditae hereditatis.
С другой стороны, в позднейшем праве появились случаи, когда право на принятие наследства переходит к наследникам – так называемая transmissio delationis.
Прежде всего, претор установил, что если призываемый наследник без всякой вины со своей стороны не успел принять наследства и умер, то по расследовании дела (causa congnita) право на принятие наследства может быть предоставлено и его наследникам в порядке restitutio in integrum (transmissio ex capite in integrum restitutionis).
Юстиниан это правило обобщил: если призванный к наследованию вообще умер раньше года с того времени, как он узнал об открывшемся в его пользу наследстве, или до истечения испрошенного им spatium deliberandi, то наследники его могут воспользоваться остающимся временем и вступить за него в наследственные права (так называемая transmissio Justinianea).
Наконец, необходимо отметить еще следующее явление, которое может произойти до принятия наследства.
Если к наследованию ab intestato или ex testamento призываются одновременно несколько лиц (например, наследниками назначены А, В и С), то в случае отпадения одного из них (смерть, отказ) его часть прирастает к частям других (умер А; его часть не пойдет ни к его наследникам, – если, разумеется, не было transmissio, – ни к законным наследникам завещателя, так как nemo proparte testatus pro parte intestatus decedere potest[22], а пропорционально разделится между оставшимися В и С).
Это прирастание носит техническое название jus accrescendi, хотя правильнее было бы говорить о jus non decrescendi: все наследники, с точки зрения римского права, призываются к наследованию in universum jus defuncti, деление же наследства между ними на части является только результатом их конкуренции (fr. 80. D. 32: “totam hereditatem: singulis datam esse, partes autem concursu fieri”).
[1] Domestici heredes – “домашние наследники”.
[2] Sui et necessarii heredes – свои необходимые наследники.
[3] Hereditas damnosa – ущербное наследство.
[4] Jus tollere non potest – претор не может устранять цивильное право.
[5] Bonorum possessio – владение имуществом.
[6] Cum libertate – с отпущением на свободу.
[7] Heredes voluntarii – добровольные наследники.
[8] Quod me Maevius heredem instituit, eam hereditatem adeo cernoque – “поскольку Мэвий назначил меня наследником, я решаюсь на принятие наследства”.
[9] Titius heres esto cernitoque in diebus proximis centum, quibus scies poterisque. Quodni ita creveris, exheres esto. Tunc Maevius heres esto – “пусть Тиций будет наследником и решится на принятие наследства в течение ближайших 100 дней, в течение которых узнает и сможет. Если решишь иначе, будет лишен наследства. Тогда Мэвий будет наследником”.
[10] Heres substitutus – “добавочный наследник”.
[11] Interrogatio in jure – обязывающий вопрос истца по поводу какого-либо существенного факта, на который ответчик должен был недвусмысленно ответить.
[12] Adire hereditatem или repudiare – вступить в права наследования или отказаться от него.
[13] Auctoritas tutoris – приказ отца для подвластного и приказ опекуна для несовершеннолетнего.
[14] Caducum – выморочные.
[15] Десцендентов и асцендентов – нисходящих и восходящих родственников.
[16] Improba et lucrativa – “несправедливой и грабительской”.
[17] Transit ad heredem, cuius personam interim hereditas sustinet – “переходит к наследнику, чью роль пока выполняет наследство”.
[18] Hereditas enim non heredis personam sed defuncti sustinet – “ведь наследство играет роль не наследника, а умершего”.
[19] Quia hereditas personae vice fungitur, sicut municipium et decuria et societas – “поскольку вместо лица исполняет наследство, подобно муниципальному образованию и товариществу”.
[20] Heres quandoque adeundo hereditatem jam tunc a morte successisse defuncto intelligitur – “наследник сразу по принятии наследства считается унаследовавшим уже тогда, с момента смерти наследодателя”.
[21] Как ab intestato, так и testamentarius – как наследник по закону, так и наследник по завещанию.
[22] Nemo pro parte testatus pro parte intestatus decedere potest – никто не может умереть, частично завещав, а частично не завещав имущество.
